公司注册的实体条件

一、公司注册的实体条件

我国《公司法》第１９条、第７３条对有限责任公司、股份有限公司取得登记的要件作了规定。一般而言，一个公司的注册必须具备３个要件，即人的要件、物的要件、行为要件。其中，公司名称和组织机构、公司住所是各国公司法的共同要求，通常体现在公司章程或注册程序中。因此，我国《公司法》对公司注册条件的要求，就是在发起人、资本、章程三大要件外，加上了必要的生产经营条件。

１、人的要件：职工持股会的启示

《公司法》第２０条规定：＂有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资注册。＂《公司法》施行后，部分国有、集体企业进行了公司制改造。在产权量化的公司制改组中，一些企业参与量化股份的职工数量往往超过５０人，为登记为有限责任公司，这类企业一般由企业工会或职工持股会作为股东进行登记。按照《公司登记管理条例》的规定，社会组织作为公司股东必须具有法人资格。一些省级总工会认为基层工会经上一级总工会批准即具有法人资格（《江苏省工会法实施办法》），中国证监会认为工会不能作为股份公司的发起人，民政部门对职工持股会办理社团法人登记持谨慎态度。职工持股会的法律地位是什么，是否具有法人资格，职工流动了如何处理，具有很大争议。因此，对股东超过法定人数而由工会或职工持股会作为股东的，在公司登记时存在法律上的障碍。

参与量化股份的职工数量超过５０人的企业为什么不登记为股份有限公司呢？原因在于《公司法》对股份有限公司的强制性规定。《公司法》要求股份有限公司注册资本至少达到１０００万元，且须经国务院授权部门或省级政府批准，手续十分复杂，以至于难以组建股份有限公司。可见，职工持股会的出现，是规避法律对有限责任公司注册人数要求的需要，更是《公司法》规定不合理的产物。

２、物的要件：公司资本制度的改革

公司资本是公司从事经营活动的物质基础，又是公司承担责任的信用担保。因此，公司资本成为公司注册的必要物质要件，现代公司法也对公司资本给予了足够的关注。在我国，公司注册资本是《公司法》明文列举，并记载于公司营业执照的登记事项。

我国《公司法》关于公司注册资本的规定集中体现在以下方面：

（１）　规定最低注册资本。

（２）　列举５种出资方式，限定以工业产权、非专利技术作价出资的金额，不得超过注册资本的２０％。

（３）实行实缴资本制，规定必须验资。由此可见，我国《公司法》在立法上采用的是法定资本制。奉行的立法原则是资本确定原则、资本维持原则（资本充实原则）、资本不变原则。

按照资本确定的原则，公司注册时必须在章程中规定注册资本，公司注册资本必须由全体股东于公司注册时全部缴足，且必须达到《公司法》规定的最低限额。我国《公司法》对公司最低注册资本数额的规定偏高，导致公司注册的门槛太高。在现代社会，虽然大多数国家的公司法仍然对公司注册附加了最低注册资本的要求，但是，他们在提出此种要求时，规定的最低注册资本极低。过高的最低注册资本额背离了国际社会有关最低注册资本的法律发展思潮，严重脱离中国的实际情况，违反了商事社会鼓励投资的理念。注册资本实缴制也缺乏必要的灵活性。出资要求＂实缴＂，而且必须验资。＂实缴＂即足额缴纳，即时缴纳，一不能少，二不能拖。严格的实缴资本制是我国公司法的特色，区别于合伙、独资、三资企业，其立法目的是为了防止出资欺诈，但没有起到实际效果。

按照资本维持的原则，公司在存续过程中，应保持与其资本额相当的财产，以防止公司资本的实质性减少，维持公司清偿债务的能力，保护债权人利益。《公司法》有关公司累计投资不能超过公司净资产的５０％，公司以非货币出资必须依法评估作价，工业产权、非专利技术作价出资时，不得超过注册资本的２０％，非货币出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应由交付该出资的股东补交其差额，以及股份公司不得以低于票面金额的价格发行股份，不得收购本公司股票，公司在弥补亏损、提取公积金和公益金之前不得向股东分配利润等规定都体现了《公司法》资本维持的原则。公司对外投资比例的限制已经严重制约了公司的发展，如果一个公司要发生１亿元的收购项目，必须拥有２亿元的净资产，这几乎是不可能的，但一个公司要上一个１亿元的新项目，按照有关规定，它的自有资金只要达到总技资额的３０％，也就是３０００万元，其余７０００千万可以通过负债解决。这就是说，都是１亿元的投资，一个自有资金要达到２亿元，另一个只需要３０００万元，极不合理。

按照资本不变的原则，公司注册资本额一经确定，即不能随意改变，如需增减，必须严格按照法定程序进行。按照《公司法》的规定，有限公司的股东在公司登记后，不得抽回出资。股份公司除未召开创立大会或不注册公司情　形外，不得抽回其股本。对有限公司的股东抽回出资，在实践中存在两种不同的观点：一种认为，股东出资后要想退出公司只能通过股权转让的方式。另一种认为，股东出资后依照法定程序经其他股东同意可以退股。在公司登记实践中，公司登记机关一般采用第一种观点。

上述资本三原则对于保证公司资本的真实可靠，防止公司注册中的欺诈和投机，维护交易安全，维护债权人的利益发挥了积极的作用。但随着市场经济体制的建立和公司的发展，其缺陷也逐渐暴露出来。法定资本制限制了民间投资，造成了资本闲置，增加了公司的注册成本。因此，应改法定资本制为折中授权资本制，即法定资本制和授权资本制的融合，形成一种介于两者之间的新的资本制度。

（１）　降低公司注册资本最低限额。公司最低注册资本的规定既要考虑维护经济秩序，杜绝＂皮包＂公司，防止投机违法活动的需要，又要从鼓励投资，增加就业机会，增加税收的角度来考虑，让更多的民间闲散资金投入到生产经营领域。因此有限公司的最低注册资本可降低为人民币３万元。特殊行业可以另行规定。

（２）　改注册资本实缴制为认缴制。按照德国、法国、日本等大陆法系国家的做法，全体出资人首次出资额不低于注册资本的３０％，其余部分可自公司成立之日起一年内缴足。

（３）　取消公司对外投资比例的限制性条款，放宽无形资产占注册资本的比例。对公司的对外投资和工业产权、非专利技术占注册资本的比例不作强制性规定，均由公司股东自行约定。

（４）　放宽出资方式。允许货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权５种出资方式以外的方式出资，如以债权、股权等方式出资。

（５）　修改股东不得抽回出资的规定。股东退股对内必须经全体股东同意，对外必须保护债权人利益，应明确规定股东退股的程序。

二、公司的注册程序怎么走

１、公司法定代表人签署的《公司注册登记申请书》（公司加盖公章）；

２、公司签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》（公司加盖公章）及指定代表或委托代理人的身份证件复印件；

３、公司章程（加盖公司公章）；

４、公司营业执照副本的复印件；

５、公司营业场所使用证明；

６、公司出具的分公司负责人的任职文件及身份证件复印件；

７、公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目，提交有关的批准文件或者许可证书复印件或许可证明；

８、法律、行政法规和国务院决定规定注册公司必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证书复印件。

三、公司注册登记的法律效力

《公司登记管理条例》第２５条规定：依法注册的公司，由公司登记机关发给《企业法人营业执照》。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司凭公司登记机关核发的《企业法人营业执照》刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。由此可见，公司经注册登记的法律效力就是使公司取得法人资格，进而取得从事经营活动的合法身份。

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