平面商标立体化适用行为是否犯罪？

平面商标立体化适用行为是否犯罪？

1．涉案行为构成商标使用行为

由于并非所有的平面商标当然可以注册为三维立体商标，如果与平面商标相同的商品形状并不满足商标注册的条件，他人将平面商标用作商品形状自然不构成商标使用。问题转化为特定的商品形状是否可以进行立体商标的注册。我国商标法的规定，三维标志申请商标注册，不仅要具有显著性，还需要具有非功能性。商标用作商品形状若要构成商标使用，也需要满足非功能性和显著性的要求。

2．涉案行为不构成相同商标的使用

平面商标用作商品外形明显不属于前面三种情形，那么是否属于在视觉上基本无差别的商标呢？笔者认为，平面商标与商品形状立体商标之间并不属于视觉上基本无差别的相同商标，本案中被告的行为并不满足假冒注册商标罪的构成要件。

首先，从表现形态上看，平面商标和商品形状商标在视觉上存在较大差异。属于二维平面标志；后者则是占据一定立体空间的三维标志。者在认牌购物过程中，虽然可能会认为使用平面商标商品形状的商品与平面商标专用权人可能会存在直接或间接的联系，进而发生混淆，但由于商品形状除了区别来源功能，往往还具有吸引消费者等其他功能，消费者往往不会认为商品外形与平面商标是等同的，有的可能也不会马上联想到平面商标的存在。

其次，从商标法的保护条件看，平面商标和商品形状立体商标受到保护的条件是不同的。平面标志虽然符合申请注册平面商标的条件，但并不必然可以作为商品形状注册立体商标，仍然需要接受非功能性的审查。人享有平面商标的专用权，并不意味着对使用平面商标的商品形状也享有专用权，权利人必须另行申请立体商标注册。果平面商标和商品形状商标属于相同的商标，权利人便可以基于平面商标直接享有使用相关商品形状立体商标的权利，这与商标法的规定是不相符合的。平面商标和立体商标并不是相同的商标。