商标侵权惩罚性赔偿现状分析及百色右江商标注册出路

一、商标侵权惩罚性赔偿适用少的原因分析

第六十三条规定了侵权惩罚性赔偿的商标法，即“侵犯商标专用权的赔偿金额是根据权利人因侵权行为所遭受的实际损失确定的;如果实际损失难以确定，则侵权可能是侵权所得利益的确定;如果权利人的损失或侵权人获得的利益难以确定，则应参照商标许可费的倍数合理确定。商标专有权的恶意侵权，情节严重的，可以按照上述方法确定。金额应由赔偿金额的两倍至三倍确定。金额包括权利人为停止侵权而支付的合理费用。

可以看出，对商标侵权实行惩罚性赔偿，需要三个条件：

第一，侵权人主观上是“恶意”;

第二，侵权阴谋客观上“严重”;

第三，计算方法是“权利持有人损失”，“侵权人利润”或“许可证费用的合理倍数”乘以1到3之间的适当因子。难以看出这三个条件已满某些不确定因素。分析与实践相结合进行。

（一）侵权人主观上的“恶意”

对于商标侵权，一般意义上讲，法律并未注意侵权人的主观心理状态。因为侵犯他人的注册商标是故意的;或者没有故意但不可避免的错误，因为它应该被法律所知。话说，对于一般商标侵权，侵权人有意或无意，但有重大过失。

但是，侵权人在商标侵权惩罚性赔偿中的主观地位不仅成为必要的组成部分，而且“恶意”的表达也表明这种状态不同于一般的“故意”或“过错”。“恶意”，法律和相关解释的含义并没有给出明确的指导。对惩罚性赔偿的判决并不多，但在其他类型的赔偿（如法定赔偿）的商标案件中，似乎可以从法院的描述和对相关案件的强调中总结出“恶意”的某些特征。复警察，没有改变，反复惩罚，没有改变，反复抱怨：

1.被告与权利人有密切关系，如许可，分配，代理等，熟悉原告品牌;

2.被告多次收到右派的警告信和律师函，但警方没有改变;

3.被告多次侵犯同一权利人;

4.被告因侵权行为多次遭受行政处罚和侵权;

被告多次受到侵害并因侵权而受到侵犯。

（二）侵权行为“情节严重”

同样，关于“严重情况严重”的程度以及情节“严重”的程度，法律没有明确规定对实际操作缺乏实际指导。实际的常见情况，笔者认为所谓的“严重情况”是一般商标侵权造成的危害，包括：

1.长期侵权;

2.广泛的地理覆盖范围;

3.有许多侵权类别;

4.被侵权的品牌是众所周知的，或者是知名品牌或奢侈品牌;

5.侵权给权利人带来了巨大的经济损失;

6.侵权给消费者带来巨大的经济损失或其他严重后果。

（三）计算基数难以被认同

1、“权利人损失”、“侵权人获利”举证很难，而且难被认同

被侵权者通常很难有能力证明“计算”和“损失”计算方法。“侵权人侵权期间侵权人的侵权行为”，有必要在侵权期间掌握侵权人的真实，完整的财务账簿和记录，这些关键证据显然是侵权人无法实现的，但可以真实地侵权者。握的人不愿意提供各种理由和动机（例如害怕接触不规范的财务管理;害怕遭受逃税;害怕接触非法业务;担心牵连上游商业伙伴;等等）。种情况下，由于缺乏基础数据支持，无法计算“侵权期间因侵权而侵权人的利益”。现行的商标法增加了阻碍规则的证据，但实际效果并不令人满意。“侵权期间因侵权而导致侵权人丧失”，计算方法所依据的证据最初属于侵权人的控制范围，但证据的因果关系存在很大问题，例如在某些情况下，由于侵权人管理良好，其侵权期间的营业收入不会下降，此时所遭受的损失也会计算，并且缺乏因果关系证据。一个例子中，即使在侵权期间被侵权者的收入显着减少，原因可能包括管理不善，市场波动，原材料价格上涨等，以及减少的收入是否可以直接等同于“遭到侵犯这一损失也引起极大争议。

2、“许可费用”举证存在问题，而且难被认同

如上所述，在计算“损失”和“利润”时存在一定的实际困难，而商标作为无形财产权的评估也很困难，但商标使用费的使用合理的倍数不仅可以反映出权利人的意志和实际市场价值，还根据实际情况具有一定的自由裁量灵活性（合理的倍数）。乎是一个很好的计算基础，但事实并非如此。做法有很多原因：一些权利人从未允许过商标，自然也无法提供许可费的证据;一些权利人已签署许可合同但尚未实际执行;一些权利人可以拿出相关证据，但使用类别，使用时间，使用范围等之间存在很大差异，实际上不可能参考。

此外，在实践中，法院可能出于各种原因不承认这些证据。在“快乐人的商标侵权纠纷”案中，原告主张江西省县级市场“快乐人民药房”商标品牌的特许经营权作为初始费用和管理费的补偿依据。币12万元，但法院认为原告尚未进入宁波市场营业。乐人药房”的注册商标在宁波没有很高的声誉。及宁波以外其他地区的注册商标的品牌效应和商标的市场声誉在宁波地区是不一样的;并且原告提供的特许经营合同是允许江西省九江县涉及该商标的其他人的独家许可。使用商标的许可之外，原告收取的费用包括协助被特许人申报药房营业执照，提供员工培训和材料，以及进行特许经营商的业务活动。询和监督等方面，原告提供的特许经营合同与案件不具有可比性。使用第三方的特许经营费和管理费作为标准来确定赔偿金额是不合适的。]

二、商标权惩罚性赔偿的制度出路

1、直接以“法定赔偿”的合理倍数计算惩罚性赔偿不可行

统计分析表明，由于种种原因，“法律赔偿”已成为确定损害赔偿金额的最重要方式。一些评论家提出，在这种情况下，改变思维方式可能是值得的，首先计算“法律赔偿”，然后根据其合理的倍数确定惩罚性损害。作者认为这种想法是不可行的。因为，如上所述，“主观恶意”和“严重情况”是惩罚性赔偿的构成要素。长期侵权和广泛侵权等“主观恶意”和“严重情况”的法律事实将在法定赔偿中判定达到特定金额，如果在此后被视为惩罚性赔偿，无疑将成为“重复评价”。

2、明确“恶意”和“情节严重”的含义和参考指引

为了能够澄清“恶意”和“严重情况”的具体含义，司法机关需要引导人们通过一定数量的案件来澄清“恶意”和“严重情况”的内涵和证据方向。还迫切需要相关的司法解释。

3、认可“损失”、“获利”、“许可费用”估值的多元化

目前，三个基本价值的计算是商标侵权惩罚性赔偿的最大障碍。在实践中可以考虑采用规则引导的方法来识别在实践中已经成熟的多样化计算方法，例如市场假设，可比价格法，行业平均法以及行业中的其他常见或公认的分析评估方法或领域。提高了损伤赔偿计算的科学性和合理性。

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