浅析专利侵权纠纷中“设计空间”的理解和适用
《侵犯专利权纠纷案件解释(二)》引入设计空间概念的初衷在于帮助判定者在判定是否构成外观设计专利侵权时,对某一产品外观设计领域的一般消费者的分辨能力大小能够进一步的具体把握。而影响该领域一般消费者,对相应产品外观设计是否相同或者近似的分辨能力的因素,是被诉侵权行为发生日之前出现的,与授权外观设计产品用途相同或相近的产品的外观设计数量的多少及近似成都。

如果该领域的现有设计数量很多,而且差异很大,则其一般消费者应该是不能注意到相关外观设计差异的细节,对外观设计的差异的分辨能力就小;相反如果该领域的现有外观设计很少,而且现有外观设计相似度都很高的话,其一般消费者应该是能注意到相关外观设计差异的细节,对外观设计的分辨力就大。因此,有助于判定一般消费者的分辨能力的设计空间,即《侵犯专利权纠纷案件解释(二)》及《审理专利授权确权行政案件规定(一)》所述的设计空间,应该是指尚未被占用原始设计空间,而不是被占用后的剩余设计空间。
在这点上北京市高级人民法院的《专利侵权判定指南(2017)》的表述是值得商榷的。
不过在具体案件中,如果其中一方主张某种产品外观设计的设计空间很大,而且列举出了被诉侵权行为发生日之前出现的两个以上与该类产品相差很大的外观设计,就应该支持其外观设计空间大的主张,如果一方主张设计空间小,而其相对方又举不出证明设计空间大的证据,即对该种产品举不出被诉侵权发生日之前出现的、相差很大的两个以上的外观设计,则应该支持该设计空间小的主张。举证证明设计空间大,相当于对积极事实的证明,难度相对较小,且实现证明目的的可能性较大;证明设计空间小,相当于证明消极事实,证明难度相对较大,其实现证明目的的可能性较小;因此,关于设计空间的证明责任应该归于主张设计空间大或者否定设计空间小的一方。
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