外观专利如何才不算专利侵权

我们都知道专利产品是需要申请的，通过审核后才能授权为专利产品。专利产品在申请授权后，是任何人和单位都不得使用的，除非得到专利人的许可。那么在现在的市面上还是出现很多的专利侵权事件。接下来就有司盟企服小编来针对外观专利如何才不算专利侵权做介绍。

一、外观专利如何才不算专利侵权

根据《中华人民共和国专利法》第五十六条的规定，在实践中，外观设计专利侵权的判定一般采取以下三个步骤：

1.确定外观设计专利权的保护范围。根据《专利法》第56条第二款之规定，其保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。

2.确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似产品。通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表（即洛迦诺条约）有关商品的分类。如果外观设计专利产品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的，就可以确定二者是相同或者类似商品。如果二者在功能、用途上不相同，可以认定二者既不是相同商品，也不是类似商品，从而认定专利侵权不成立。

二、外观设计对比要素与外观设计专利侵权怎么认定

外观设计对比应当涵盖被比外观设计的全部要素，在先外观设计必须证明自己已经充分公开了该外观设计，这是认定外观设计侵权的关键所在。

进行对比的外观设计应当属于相同或近似种类产品的外国设计

进行对比的外观设计应当属于相同或近似种类产品的外国设计，有两点要求：一是外观设计本身属于相同或近似种类的产品；一是外观设计的“外观”相同或近似。

外观设计对比应当涵盖被比外观设计的全部要素

外观设计对比应当涵盖被比外观设计的全部要素，包括形状、结构、图案、色彩、三维特征等，对全部要素进行全面的对比之后再综合判定是否属于相同或近似的外观设计。对整体“外观”的判断，缺一不可。

在先外观设计应当充分公开

在先外观设计应当充分公开，既包含了清楚完整的公开该外观设计，又包含了在相当的范围内公开了该外观设计，两层含义缺一不可。清楚完整，要求在先外观设计将其本来面貌原封不动的公之于众；相当范围公开，要求公开该设计的受众具有足够大的群体，技术上讲：在国内外出版物上公开发表或国内公开使用过。

在先外观设计的举证

通过公证保全外观设计在先的相关证据是一种比较可行的方式。它具有简洁高效、经济实惠等特点。缺点是：与在国内外出版物公开发表相比，不具有法律意义上的严谨性。但是，对于在国内公开使用的在先外观设计，公证是一种切合实际的保全办法。

三、被告外观专利侵权怎么办

被起诉侵犯了他人的外观设计专利权，第一件事情是要审查一下原告的外观设计专利权是否有效。

根据专利法的规定，我国的专利可以分为发明专利、实用新型专利和外观设计专利。发明专利经过了实质审查，而实用新型专利和外观设计专利没有经过实质审查，只要形式上符合要求，就会发给专利证书。

所以，在我国很多大实用新型专利和外观设计专利是不符合专利法要求的实质要件的。有一段时间，如认为他人侵犯了自己的实用新型专利或者外观设计专利到法院起诉的话，法院会要求原告提供专利评价报告，否则不给立案。专利评价报告，就是对专利是否符合专利法规定的实质要件进行检索、评价之后出具的报告。这里指的实质要件，主要是新颖性、实用性和先进性。当然，现在法律已经明确规定，不用再起诉之前进行专利权评价了。

新颖性，即专利技术方案在专利申请以前国内外都没有过，没有人公开发表也没有人公开使用。这个时候的参照物不仅仅要求能跟专利进行比对，而且时间上必须在专利申请之前。

虽然专利法规定，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。但是，很多时候，法院的法官没有理科或者工科背景，不能独立的对技术的问题作出判定，或者不愿对技术的问题作出判定。如果技术比较复杂，建议可以到专利复审委员会申请专利无效。专利复审委员会受理后，请求法院中止审理，一般法院还是比较喜欢这种方式的。